- Presiding judge (HACC): Bitsiuk A.V.
Справа № 991/1503/21
Провадження1-кс/991/1534/21
ВИЩИЙ АНТИКОРУПЦІЙНИЙ СУД
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
02 березня 2021 року м.Київ
Слідчий суддя Вищого антикорупційного суду ОСОБА_1, за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2, детектива ОСОБА_3, розглянувши відкритому судовому засіданні в залі суду у місті Києві клопотання детектива Національного антикорупційного бюро України ОСОБА_3, погоджене прокурором Спеціалізованої антикорупційної прокуратури Офісу Генерального прокурора ОСОБА_4, про проведення огляду в рамках кримінального провадження № 42018151140000041 від 24.04.2018 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 191 КК України,
ВСТАНОВИВ:
До Вищого антикорупційного суду надійшло клопотання детектива Національного антикорупційного бюро України (далі НАБУ) ОСОБА_3, погоджене прокурором Спеціалізованої антикорупційної прокуратури Офісу Генерального прокурора ОСОБА_4, про проведення огляду в рамках кримінального провадження № 42018151140000041 від 24.04.2018 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 191 КК України.
Посилаючись на потреби досудового розслідування, детектив просить надати дозвіл детективам Другого відділу детективів Четвертого підрозділу детективів Головного підрозділу детективів НАБУ ОСОБА_5, ОСОБА_3, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8 за участю експерта на проведення огляду земельної ділянки площею 0,3743 га з кадастровим номером 4820610100:01:029:0029, розташованої за адресою: АДРЕСА_1, яка перебуває у комунальній власності і всіх, розташованих на ній об`єктів незавершеного будівництва.
Клопотання мотивовано тим, що детективами НАБУ здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 42018151140000041 від 24.04.2018 за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 191 КК України, за фактом привласнення бюджетних коштів посадовими особами ТОВ «Ювента-Груп Україна» за попередньою змовою зі службовими особами Баштанської міської ради при закупівлі та проведенні робіт з нового будівництва басейну для плавання збірного типу по вул. Героїв Небесної Сотні, 29а в м. Баштанка Миколаївської області, а також за фактом розкрадання бюджетних коштів службовими особами Баштанської міської ради спільно зі службовими особами комунальних підприємств та суб`єктів господарювання при проведенні будівельних робіт з ремонту доріг та закладів освіти в Баштанському районі Миколаївської області.
Досудовим розслідуванням встановлено, що Баштанською міською радою з ТОВ «Ювента-Груп Україна» укладено договори по об`єкту «Нове будівництво басейну для плавання збірного типу по вул. Героїв Небесної Сотні, 29а м. Баштанка, Баштанського району Миколаївської області». Баштанська міська рада згідно актів виконаних робіт здійснила розрахунки з підрядником за договором № 2/11/12/17 від 11.12.2017 на суму 6023999,00 грн. та за договором № 172 від 31.05.2018 на суму 15612923,04 грн.
Разом із тим, в ході досудового розслідування отримано відомості, що можуть свідчити про штучне завищення об`ємів виконаних робіт, завищення цін на матеріали та товари, придбані для проведення робіт на об`єкті «Нове будівництво басейну для плавання збірного типу по вул. Героїв Небесної Сотні, 29а м. Баштанка, Баштанського району Миколаївської області», з метою подальшого привласнення частини бюджетних коштів, яке виражено в різниці дійсних об`ємів виконаних робіт, вартості матеріалів чи товарів та фактично витрачених бюджетних коштів на їх виконання та відповідно придбання. Такі дії ймовірно вчинено в тому числі за рахунок використання підрядником більш дешевих будівельних матеріалів та/або низької їх якості, неповного виконання обсягів робіт тощо.
Постановою детектива від 03.09.2020 у кримінальному провадженні призначено будівельно-технічну експертизу, проведення якої доручено експертам Миколаївського відділення Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз (далі МВ ОНДІСЕ).
У зв`язку з тим, що за обсягом матеріалів та переліком питань, що були поставлені перед експертом, експертиза відноситься до категорії складності складна експертиза, та у зв`язку з великим завантаженням експертів МВ ОНДІСЕ, строк виконання експертизи продовжено на строк понад 90 календарних днів.
Від судового експерта, завідувача МВ ОНДІСЕ надійшло клопотання, у відповідності з яким органу досудового розслідування необхідно надати безперешкодний доступ до об`єкта експертизи, узгодивши час та дату з експертом.
Об`єкт «Нове будівництво басейну для плавання збірного типу по вул. Героїв Небесної Сотні, 29а м. Баштанка, Баштанського району Миколаївської області» розташовано на земельній ділянці площею 0,3743 га з кадастровим номером 4820610100:01:029:0029, яка перебуває у комунальній власності за адресою: Миколаївська область, Баштанський район, м. Баштанка, вулиця Героїв Небесної Сотні, 29а.
Листом Баштанської міської ради за вх. № 163/4107-04 від 23.02.2021 Національне бюро поінформоване про те, що об`єкт «Нове будівництво басейну для плавання збірного типу по вул. Героїв Небесної Сотні, 29а м. Баштанка, Баштанського району Миколаївської області» не закінчений будівництвом, на баланс Баштанської міської ради не переданий і, відповідно, Баштанська міська рада не є власником вказаного об`єкту.
Відповідно до ч. 2 ст. 331 Цивільного кодексу України передбачено, що право власності на новостворене нерухоме майно (житлові будинки, будівлі, споруди тощо) виникає з моменту завершення будівництва (створення майна).
Згідно з ч. 3 ст. 331 Цивільного кодексу України, до завершення будівництва (створення майна) особа вважається власником матеріалів, обладнання тощо, які були використані в процесі цього будівництва (створення майна).
За умовами договорів № 2-11/12/17 від 11.12.2017 та № 172 від 31.05.2018 будівництво басейну для плавання збірного типу по вул. Героїв Небесної Сотні, 29а м. Баштанка Баштанського району Миколаївської області здійснюється з матеріалів, устаткування, обладнання та інших ресурсів підрядника.
Метою проведення огляду є встановлення фактичного обсягу будівельних робіт.
Підставами для проведення слідчої (розшукової) дії є наявність достатніх відомостей, що вказують на можливість досягнення її мети.
З огляду на неможливість отримання необхідних даних у інший спосіб, з метою виконання завдань кримінального провадження, виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення та причетності осіб до його вчинення, перевірки вже отриманих доказів та у зв`язку з проведенням будівельно-технічної експертизи у органу досудового розтісування виникла необхідність у проведенні огляду.
В судовому засіданні детектив НАБУ ОСОБА_3 доводи клопотання підтримав, просив задовольнити із викладених у ньому підстав.
Дослідивши клопотання, додані до нього матеріалами, заслухавши пояснення детектива, слідчий суддя дійшов до наступного висновку.
Відповідно до положень ст. 30 Конституції України та ст. 13 КПК України, кожному гарантується недоторканність житла чи іншого володіння особи. Не допускається проникнення до житла чи до іншого володіння особи, проведення в них огляду чи обшуку інакше як за вмотивованим судовим рішенням, крім випадків, передбачених цим Кодексом.
Згідно ч. 1, ч. 2 ст. 233 КПК України, ніхто не має права проникнути до житла чи іншого володіння особи з будь-якою метою, інакше як лише за добровільною згодою особи, яка ними володіє, або на підставі ухвали слідчого судді, крім випадків, установлених частиною третьою цієї статті.
Під житлом особи розуміється будь-яке приміщення, яке знаходиться у постійному чи тимчасовому володінні особи, незалежно від його призначення і правового статусу, та пристосоване для постійного або тимчасового проживання в ньому фізичних осіб, а також всі складові частини такого приміщення. Не є житлом приміщення, спеціально призначені для утримання осіб, права яких обмежені за законом. Під іншим володінням особи розуміються транспортний засіб, земельна ділянка, гараж, інші будівлі чи приміщення побутового, службового, господарського, виробничого та іншого призначення тощо, які знаходяться у володінні особи.
Згідно ч.1,ч.2ст.223КПК України,слідчі (розшукові)дії єдіями,спрямованими наотримання (збирання)доказів абоперевірку вжеотриманих доказіву конкретномукримінальному провадженні. Підставами для проведення слідчої (розшукової) дії є наявність достатніх відомостей, що вказують на можливість досягнення її мети.
Згідно положень статей 84-85 КПК України, доказами в кримінальному провадженні є фактичні дані, отримані у передбаченому цим Кодексом порядку, на підставі яких слідчий, прокурор, слідчий суддя і суд встановлюють наявність чи відсутність фактів та обставин, що мають значення для кримінального провадження та підлягають доказуванню.
Процесуальними джерелами доказів є показання, речові докази, документи, висновки експертів.
Належними є докази, які прямо чи непрямо підтверджують існування чи відсутність обставин, що підлягають доказуванню у кримінальному провадженні, та інших обставин, які мають значення для кримінального провадження, а також достовірність чи недостовірність, можливість чи неможливість використання інших доказів.
Відповідно до ч. 1-2 ст. 237 КПК України, з метою виявлення та фіксації відомостей щодо обставин вчинення кримінального правопорушення слідчий, прокурор проводять огляд місцевості, приміщення, речей та документів.
Огляд житла чи іншого володіння особи здійснюється згідно з правилами цього Кодексу, передбаченими для обшуку житла чи іншого володіння особи.
Таким чином, системний аналіз положень статей 7-9, 13, 223, 233-236, 237 КПК України свідчить про те, що огляд є слідчою дією, яка спрямована на збирання доказів: виявлення та фіксацією відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення.
Для досягнення вказаної мети, може застосовуватись обмеження недоторканості житла чи іншого володіння особи. Однак щоб таке обмеження було визнано правомірним, а докази, отримані внаслідок проведення огляду, в подальшому відповідали вимогам допустимості (статті 86, 87 КПК України), ухвала слідчого судді про дозвіл на проведення слідчої дії має бути вмотивована згідно п. 2 ч. 1 ст. 372 КПК України та постановлена з урахуванням доведеності стороною обвинувачення підстав для застосування втручання у право власності відповідно до частини 5 статті 234 КПК України.
Відповідно до ч. 2 ст. 234, ч. 2 ст. 237 КПК України, огляд проводиться у кримінальних провадженнях щодо злочинів, віднесених до підсудності Вищого антикорупційного суду, - на підставі ухвали слідчого судді Вищого антикорупційного суду.
Згідно з доводами, викладеними у клопотанні та документами наданими на підтвердження цих доводів, є достатні підстави вважати, що посадовими особами ТОВ «Ювента-Груп Україна» за попередньою змовою зі службовими особами Баштанської міської ради привласнено бюджетні кошти при закупівлі та проведенні робіт з нового будівництва басейну для плавання збірного типу по вул. Героїв Небесної Сотні, 29-а в м. Баштанка Миколаївської області, тобто вчинено кримінальне правопорушення, передбачене ч. 3 ст. 191 КК України, що підтверджується сукупністю зібраних доказів, доданих до клопотання, зокрема, Договором підряду № 2-11/12/17 від 11.12.2017 (а.с. 7-10); Договором підряду № 172 від 31.05.2018 (а.с. 11-19); Актом обстеження (25-26); показами свідків (а.с. 20-23, 27-32).
Відповідно до ч. 5 ст. 12 та примітки до ст. 45 КК України, кримінальне правопорушення, передбачене ч. 3 ст. 191 КК України, є тяжким корупційним злочином.
Постановою детектива НАБУ ОСОБА_3 від 03.09.2020 (а.с. 33-36) у кримінальному провадженні № 42018151140000041 від 24.04.2018 призначено будівельно-технічну експертизу, проведення якої доручено експертам МВ ОНДІСЕ.
Як вбачається із матеріалів клопотання (а.с. 39, 42), для виконання експертизи у повному обсязі та надання висновку на поставлені у постанові детективом питання експерт МВ ОНДІСЕ ОСОБА_9 просить надати безперешкодний доступ до об`єкта експертизи.
Враховуючи вищевикладене, з метою забезпечення проведення будівельно-технічної експертизи та встановлення фактичного обсягу будівельних робіт на об`єкті «Нове будівництво басейну для плавання збірного типу по АДРЕСА_1 » необхідно провести огляд земельної ділянки з кадастровим номером 4820610100:01:029:0029, яка перебуває у комунальній власності, розташованої за адресою: АДРЕСА_1, та всіх розташованих на цій земельній ділянці об`єктів незавершеного будівництва за участю експерта.
Так, Баштанська міська рада не заперечує проти проникнення детективів НАБУ, понятих та експерта ОНДІСЕ до земельної ділянки для проведення слідчих (процесуальних) дій (а.с. 44).
Однак, одержати в інший спосіб, окрім огляду, доступ до зазначеної земельної ділянки та всіх розташованих на ній об`єктів незавершеного будівництва, а саме, - у добровільному порядку, або за допомогою інших слідчих дій, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, не видається за можливе, оскільки, у відповідності до ч. 2 ст. 237 та ч. 2 ст. 234 КПК України, огляд вказаного майна з метою виявлення та фіксації відомостей щодо обставин вчинення кримінального правопорушення проводиться на підставі ухвали слідчого судді та не передбачає отримання доказів шляхом проведення вказаної слідчої дії за добровільною згодою власника майна.
Разом з тим, слідчий суддя погоджується, що проведення огляду земельної ділянки з кадастровим номером 4820610100:01:029:0029, розташованої за адресою: Миколаївська область, Баштанський район, місто Баштанка, вулиця Героїв Небесної Сотні, 29-а, та всіх розташованих на ній об`єктів незавершеного будівництва за участю експерта МВ ОНДІСЕ ОСОБА_9 допоможе встановити обставини, що підлягають доказуванню та інформацію, що має значення для досудового розслідування кримінального провадження № 42018151140000041 від 24.04.2018, зокрема, забезпечить проведення будівельно-технічної експертизи та встановлення фактичного обсягу будівельних робіт на об`єкті «Нове будівництво басейну для плавання збірного типу по АДРЕСА_1 ».
Відповідно до витягу із Державного земельного кадастру про земельну ділянку (а.с. 47-48), земельна ділянка з кадастровим номером 4820610100:01:029:0029, яка розташована за адресою: Миколаївська область, Баштанський район, місто Баштанка, вулиця Героїв Небесної Сотні, 29-а, знаходиться у комунальній власності.
Відповідно до витягу із Державного реєстру речових прав на нерухоме майно (а.с. 52-55), земельна ділянка з кадастровим номером 4820610100:01:029:0029, що розташована за адресою: Миколаївська область, Баштанський район, місто Баштанка, вулиця Героїв Баштанської республіки, 29-а, на праві комунальної власності належить Баштанській міській раді (ЄДРПОУ 04376469).
Як вбачається із Розпорядження міського голови м. Баштанки Баштанського району Миколаївської області ОСОБА_10 № 35-р від 08.02.2021 «Про перейменування вулиць міста Баштанка», вулицю Баштанської республіки міста Баштанка Баштанської міської ради перейменовано на вулицю Героїв Небесної сотні.
Відповідно до листа Баштанської міської ради за вих. № 342/02.02-6/12 від 09.02.2021 (а.с. 44), об`єкт «Нове будівництво басейну для плавання збірного типу по вул. Героїв Небесної Сотні, 29а м. Баштанка, Баштанського району Миколаївської області» не закінчений будівництвом, на баланс Баштанської міської ради не переданий і, відповідно, Баштанська міська рада не є власником вказаного об`єкту.
Відповідно до ч. 2 ст. 331 Цивільного кодексу України, право власності на новостворене нерухоме майно (житлові будинки, будівлі, споруди тощо) виникає з моменту завершення будівництва (створення майна).
За ч. 3 ст. 331 Цивільного кодексу України, до завершення будівництва (створення майна) особа вважається власником матеріалів, обладнання тощо, які були використані в процесі цього будівництва (створення майна).
Таким чином, враховуючи характер та тяжкість кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 191 КК України, слідчий суддя переконаний, що потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який йдеться у клопотанні детектива.
За таких обставин, детектив, відповідно до вимог ст. 237, ч. 5 ст. 234 КПК України, довів наявність достатніх підстав для проведення огляду земельної ділянки з кадастровим номером 4820610100:01:029:0029, розташованої за адресою: АДРЕСА_1, та всіх розташованих на цій земельній ділянці об`єктів незавершеного будівництва.
Враховуючи вищевикладене, а також правові підстави для проведення огляду, достатність доказів, що вказують на наявність ознак кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 191 КК України, наслідки огляду, розумність та співрозмірність огляду завданням кримінального провадження, наявність об`єктивної необхідності та виправданість такого втручання у права та свободи особи, приймаючи до уваги неможливість досягнення мети, на яку посилається детектив, без застосування цих заходів, слідчий суддя вважає, що клопотання детектива обґрунтоване та підлягає задоволенню.
Керуючись ст. 30 Конституції України, статтями 13, 233-235, 237, 309, 369-372, 376 КПК України, слідчий суддя
ПОСТАНОВИВ:
Клопотання задовольнити.
Надати детективам Національного антикорупційного бюро України, які здійснюють досудове розслідування кримінального провадження № 42018151140000041 від 24.04.2018, ОСОБА_5, ОСОБА_3, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8 та експерту Миколаївського відділення Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України ОСОБА_9 дозвіл на огляд земельної ділянки з кадастровим номером 4820610100:01:029:0029, яка перебуває у комунальній власності, розташованої за адресою: АДРЕСА_1, та всіх розташованих на цій земельній ділянці об`єктів незавершеного будівництва.
Строк дії ухвали до 02 квітня 2021 року включно.
Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення та оскарженню не підлягає.
СЛІДЧИЙ СУДДЯ ОСОБА_11