- Головуючий суддя (ВАКС) : Сікора К.О.
Справа № 991/9948/23
Провадження 1-кс/991/10041/23
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
17 листопада 2023 року м.Київ
Слідчий суддя Вищого антикорупційного суду ОСОБА_1,
за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2,
детектива ОСОБА_3,
представника власників майна адвоката ОСОБА_4,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду клопотання детектива Національного антикорупційного бюро України ОСОБА_3 про арешт майна у межах кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань 12квітня 2023року за №52023000000000165,
В С Т А Н О В И Л А :
І. Суть клопотання
14листопада 2023року до Вищого антикорупційного суду надійшло зазначене клопотання, у якому детектив просив накласти арешт з метою забезпечення збереження речових доказів на майно, вилучене 08листопада 2023року під час обшуку службових кабінетів та інших приміщень Департаменту житлово-комунального господарства Харківської міської ради, а саме на:
мобільний телефон iPhone 12 Pro 256 GB, imei НОМЕР_1, який належить ОСОБА_5 ;
флеш-накопичувач Kingstone 16 GB, який належить Департаменту житлово-комунального господарства Харківської міської ради;
жорсткий диск «Seagate» 1000 GB sn: Z4Y571SA, який належить Департаменту житлово-комунального господарства Харківської міської ради.
Клопотання обґрунтоване тим, що детективами НАБУ здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань 12квітня 2023року за №52023000000000165, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.5 ст.191 КК України, в ході якого встановлено, що у період 2022-2023 років службові особи Департаменту житлово-комунального господарства Харківської міської ради (надалі Департамент), комунальних підприємств Харківської міської ради КП«Харківспецбуд», КП«Харківжилбуд», КП«Харківське ремонтно-будівельне підприємство» вступили у злочинну змову зі службовими особами ТОВ«Палмаз Груп», ТОВ«Грос Пром» та інших невстановлених підприємств щодо закупівлі за завищеними цінами металопластикових вікон під час виконання аварійно-відновлюваних робіт будівель на території м.Харкова з метою заволодіння коштами в особливо великих розмірах.
08листопада 2023року було проведено обшук у приміщеннях Департаменту та вилучено наведене у клопотанні майно.
Детектив просив накласти арешт на майно з метою забезпечення збереження речових доказів, пославшись на існування ризику втрати, знищення, використання, перетворення зазначеного майна.
ІІ. Позиція учасників судового засідання
2.1.Детектив ОСОБА_3 підтримав клопотання з наведених у ньому мотивів.
2.2.Представник власників майна Департаменту та ОСОБА_5 адвокат ОСОБА_4 заперечив проти задоволення клопотання та зазначив, що ОСОБА_5 було надано код доступу до телефону, а тому орган досудового розслідування за час, який минув з моменту обшуку, мав достатньо можливостей для копіювання інформації.
Листування з іншими працівниками Департаменту, за твердженням адвоката, обумовлене звичайними службовими стосунками та не свідчить про причетність ОСОБА_5 до вчинення кримінального правопорушення, адже жодних договорів щодо проведення зазначених у клопотанні закупівель вона не підписувала.
Також представник просив звернути увагу, що вилучення накопичувачів може створити перешкоди у роботі Департаменту, адже на них містяться електронні документи, потрібні для забезпечення його роботи.
Також адвокат ОСОБА_4 послався на доцільність обумовити строк арешту майна тривалістю його дослідження.
ІІІ. Мотиви слідчого судді
3.1.Дослідивши клопотання, надані детективом матеріали, заслухавши думку учасників, висловлену у судовому засіданні, слідчий суддя дійшла таких висновків.
3.2.Норми кримінального процесуального закону, якими керується слідчий суддя
Арешт майна є одним із заходів забезпечення кримінального провадження, який застосовується з метою досягнення дієвості цього провадження, та полягає у тимчасовому позбавленні права на відчуження, розпорядження та/або користування майном (ч. 1, п.7 ч.2 ст.131, ч.1 ст.170 КПК України).
Згідно з приписами ч.1, 2 ст.170 КПК України завданням арешту майна є запобігання можливості його приховування, пошкодження, псування, знищення, перетворення, відчуження, та він допускається виключно з метою забезпечення:
збереження речових доказів;
спеціальної конфіскації;
конфіскації майна як виду покарання або заходу кримінально-правового характеру щодо юридичної особи;
відшкодування шкоди, завданої внаслідок кримінального правопорушення (цивільний позов), чи стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди.
При вирішенні питання про арешт майна слідчий суддя, суд повинен враховувати (ч. 2 ст.173 КПК України):
правову підставу для арешту майна;
розумність та співрозмірність обмеження права власності завданням кримінального провадження;
наслідки арешту майна для підозрюваного, третіх осіб.
Для кожної з правових підстав арешту (мети його накладення) кримінальний процесуальний закон визначає додаткові обставини, які мають враховуватися слідчим суддею, зокрема:
можливість використання майна як доказу у кримінальному провадженні (якщо арешт майна накладається з метою забезпечення речових доказів);
наявність обґрунтованої підозри у вчиненні особою кримінального правопорушення або суспільно небезпечного діяння, що підпадає під ознаки діяння, передбаченого законом України про кримінальну відповідальність (якщо арешт майна накладається з метою забезпечення конфіскації майна як виду покарання або цивільного позову);
можливість спеціальної конфіскації майна (якщо арешт майна накладається з відповідною метою);
розмір шкоди, завданої кримінальним правопорушенням (якщо арешт майна накладається з метою забезпечення цивільного позову).
Також на особу, яка подала клопотання про арешт майна, покладено обов`язок довести (ч. 1 ст.173 КПК України):
необхідність такого арешту;
наявність ризику приховування, пошкодження, псування, знищення, перетворення, відчуження майна.
Враховуючи загальні підстави застосування заходів забезпечення кримінального провадження, передбачені ч.3 ст.132 КПК України, арешт майна не допускається, якщо не буде доведено, що:
існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження;
потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого, дізнавача, прокурора;
може бути виконане завдання, для виконання якого слідчий, дізнавач, прокурор звертається із клопотанням.
3.3.Оцінка та висновки слідчого судді
3.3.1.Детектив зазначив, що для проведення першочергових заходів з ліквідації наслідків бойових дій та відновлення інфраструктури населених пунктів в Харківській області з резервного фонду державного бюджету згідно розпорядження Кабінету Міністрів України від 26квітня 2022року №340-р на Харківську область виділено 250 млнгрн.
На виконання зазначеного розпорядження Департаментом укладено договори про надання послуг аварійно-відбудовних робіт житлового фонду з комунальними підприємствами Харківської міської ради, а саме:
з КП«Харківжилбуд» 13 договорів у період з 14липня по 05жовтня 2022року;
з КП«Харківське ремонтно-будівельне підприємство» 6 договорів у період з 14липня по 07жовтня 2022року;
з КП«Харківспецбуд» 35 договорів у період з 08липня по 14листопада 2022року.
В свою чергу, вказаними комунальними підприємствами були укладені відповідні договори про надання послуг аварійно-відбудовних робіт житлового фонду за цими ж об`єктами із ТОВ«Палмаз Груп» та ТОВ«ГРОС ПРОМ», зареєстровані за аналогічними номерами з додаванням букви «С».
Встановлено, що у вартість виконаних будівельних робіт включена вартість блоків віконних металопластикових, що відкриваються, загальною площею 9562 кв.м та вартістю 71762810грн, в той час як ТОВ«ГРОС ПРОМ» протягом 2022року реалізовувало такі вікна металопластикові іншим покупцям за середньою ціною 4761грн за кв.м.
Також встановлено, що протягом 2022року єдиним постачальником блоків віконних металопластикових ТОВ«ПАЛМАЗ Груп» є ТОВ«ГРОС ПРОМ».
Викладене, за твердженням детектива, свідчить про завищення вартості вікон на суму 26238128грн.
Також детектив зазначив, що з метою прикриття діяльності щодо постачання блоків віконних металопластикових за завищеною вартістю службові особи ТОВ«ПАЛМАЗ ГРУП» створили у 2023 році ТОВ«Будгенерація», яке у зв`язку з військовим станом знаходиться на спрощеній системі оподаткування та не подає декларації з виплати ПДВ, де міститься інформація щодо виду фінансових операцій. На цьому підприємстві рахуються всі робітники ТОВ«ПАЛМАЗ ГРУП», а діяльність ТОВ«ПАЛМАЗ ГРУП» не активна.
3.3.2.Наведені у клопотанні обставини корелюють обставинам, зазначеним у витязі з ЄРДР, підтверджені наданими детективом матеріалами у мірі, достатній для вирішення питань, пов`язаних з розглядом клопотання, зокрема:
протоколом огляду інтернет-ресурсів від 27квітня 2023року, відповідно до якого вартість вікон WDS 5S, 6S, 7S та 8S складає 2,8-4,8 тис.грн;
протоколом огляду Єдиного реєстру податкових накладних, відповідно до якого єдиним постачальником вікон на користь ТОВ«ПАЛМАЗГруп» було ТОВ«ГросПром» з вартістю 6-8,8 тис.грн за 1 кв.м.Середня вартість реалізації ТОВ«ГросПром» вікон без урахування поставок на користь ТОВ«ПалмазГруп», КП«Харківжилбуд», КП«Харківспецбуд», КП«Харківське ремонтно-будівельне підприємство» становила 4761грн за кв.м, в той час як протягом 2022року ТОВ«Грос Пром» реалізовувало вікна металопластикові на користь зазначених підприємств за середньою ціною 7505грн за кв.м, тобто вартість вікон була значно завищена;
договором №ДПР-106/22 від 08липня 2022року, укладеним між Департаментом та КП«Харківспецбуд» на суму 869,8 тис.грн щодо здійснення відбудовних робіт віконних та дверних прорізів за адресою: м.Харків,вул.Ахсарова, 4/6;
договором №ДПР-106/22-С від 08липня 2022року, укладеним між КП«Харківспецбуд» та ТОВ«ГросПром» на таку саму суму щодо здійснення тих самих робіт за тією самою адресою;
аналогічні за змістом договори №ДПР-16/22 від 14липня 2022року між Департаментом та КП«Харківжилбуд» на суму 2,081 млнгрн та договір №ДПР-16/22/С від 15липня 2022року між останнім і ТОВ«Палмаз Груп»;
платіжними документами щодо перерахування коштів за зазначеними договорами та актами виконаних робіт;
протоколом за результатами проведення оперативно-технічних заходів від 31березня 2023року, в ході яких зафіксовані розмови працівників Департаменту. Зміст цих розмов дає підстави для висновку, що посадові особи Департаменту усвідомлювали факт завищення ціни на вікна.
У своїй сукупності доводи детектива та надані на їх підтвердження матеріали дають вагомі підстави для висновку про обґрунтованість підозри щодо вчинення зазначеного у клопотанні кримінального правопорушення.
Слід наголосити, що в межах оцінки питань, обумовлених розглядом клопотання, слідчий суддя не вирішує питання про наявність усіх елементів складу злочину, винуватість чи невинуватість осіб у його вчиненні.
3.3.3.08листопада 2023року у службових кабінетах та приміщеннях Департаменту, які знаходиться на 4 поверсі будівлі за адресою: м.Харків, майдан Конституції, 16, було проведено обшук, під час якого вилучено:
мобільний телефон iPhone 12 Pro 256 GB, imei НОМЕР_1, який належить ОСОБА_5 ;
флеш-накопичувач Kingstone 16 GB, який належить Департаменту житлово-комунального господарства Харківської міської ради;
жорсткий диск «Seagate» 1000 GB sn: Z4Y571SA, який належить Департаменту житлово-комунального господарства Харківської міської ради.
Детектив просив накласти арешт на зазначене майно з метою забезпечення збереження речових доказів. Постановою від 09листопада 2023року зазначені у клопотанні речі було визнано речовими доказами.
Відповідно до ч.1 ст.84 КПК України доказами в кримінальному провадженні є фактичні дані, отримані у передбаченому цим Кодексом порядку, на підставі яких слідчий, прокурор, слідчий суддя і суд встановлюють наявність чи відсутність фактів та обставин, що мають значення для кримінального провадження та підлягають доказуванню.
Одним з процесуальними джерел доказів є, зокрема, речові докази.
Відповідно до ч.1 ст.98 КПК України речовими доказами є матеріальні об`єкти, які були знаряддям вчинення кримінального правопорушення, зберегли на собі його сліди або містять інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, в тому числі предмети, що були об`єктом кримінально протиправних дій, гроші, цінності та інші речі, набуті кримінально протиправним шляхом або отримані юридичною особою внаслідок вчинення кримінального правопорушення.
Згідно з ч.1 ст.91 КПК України у кримінальному провадженні підлягають доказуванню, серед іншого, подія кримінального правопорушення (час, місце, спосіб та інші обставини вчинення кримінального правопорушення); винуватість особи у вчиненні кримінального правопорушення, форма вини, мотив і мета вчинення кримінального правопорушення тощо.
3.3.4.За твердженням детектива, до обставин, які розслідуються у зазначеному кримінальному провадженні, могли бути причетні службові особи Департаменту, адже саме він виступав стороною за укладеними договорами, відповідно, його працівники забезпечували укладання та виконання цих договорів. Наведені обставини були проаналізовані упп.3.3.1 та 3.3.2 цієї ухвали.
ОСОБА_5, яка згідно з відомостями Державного реєстру фізичних осіб платників податків, є працівником Департаменту, могла брати участь у процедурі зазначених закупівель. Додатково на користь цього висновку свідчить факт наявності у вилученому в неї телефоні контактів та листування з працівниками ТОВ«ПАЛМАЗГРУП», з яким Департамент не мав безпосередніх господарських відносин, на що звернув увагу детектив.
Під час огляду накопичувача Kingstone 16 GB було виявлено файл, у якому міститься інформація щодо укладених договорів, підрядних організацій та суми договорів про аварійно-відбудовні роботи.
Жорсткий диск «Seagate» 1000 GB був вилучений з робочого комп`ютеру кошторисника ОСОБА_6, на якому встановлені програми поштового клієнту «Microsoft Outlook», де міститься листування з поштової скриньки « ІНФОРМАЦІЯ_1 » із користувачем « ОСОБА_7 » ( ІНФОРМАЦІЯ_2 ), в якому здійснювався обмін файлами формату «.sts8i».
Отже, зазначений у клопотанні мобільний телефон може містити інформацію щодо обставин вчинення кримінального правопорушення, зокрема, електронні копії створених документів, відомості про спілкування осіб з цього приводу та інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження.
Зазначені у клопотанні накопичувачі, як було встановлено під час їх огляду, безпосередньо використовувалися для зберігання електронних документів, пов`язаних з обставинами укладання та виконання договорів.
Викладене свідчить, що зазначене майно, вилучене в ході обшуку, може бути використане як доказ для встановлення обставин, що підлягають доказуванню відповідно до ст.91 КПК України.
Належність телефону iPhone 12 Pro ОСОБА_5, а накопичувачів Департаменту підтверджується фактом вилучення їх безпосередньо у ОСОБА_5 та за місцем розташування Департаменту, та не спростовувалася їх представником адвокатом ОСОБА_4 .
3.3.5.Слідчий суддя враховує, що відповідно до ч.2 ст.168 КПК України забороняється тимчасове вилучення електронних інформаційних систем, комп`ютерних систем або їх частин, мобільних терміналів систем зв`язку, крім випадків, коли їх надання разом з інформацією, що на них міститься, є необхідною умовою проведення експертного дослідження, або якщо такі об`єкти отримані в результаті вчинення кримінального правопорушення чи є засобом або знаряддям його вчинення, а також якщо доступ до них обмежується їх власником, володільцем або утримувачем чи пов`язаний з подоланням системи логічного захисту.
Згідно з приписами ч.3 ст.170 КПК України арешт на комп`ютерні системи чи їх частини накладається лише у випадках, якщо вони отримані внаслідок вчинення кримінального правопорушення або є засобом чи знаряддям його вчинення, або зберегли на собі сліди кримінального правопорушення, або якщо їх надання разом з інформацією, що на них міститься, є необхідною умовою проведення експертного дослідження, а також якщо доступ до комп`ютерних систем чи їх частин обмежується їх власником, володільцем або утримувачем чи пов`язаний з подоланням системи логічного захисту.
Як вбачається з протоколу від 08листопада 2023року, ОСОБА_5 повідомила пароль доступу до телефону, втім, під час його огляду було встановлено, що у месенджері «WhatsApp» наявне листування з керівником Департаменту ОСОБА_8 зі встановленим таймером видалення повідомлень в автоматичному режимі.
Як вже зазначала слідчий суддя, зазначені у клопотанні накопичувачі безпосередньо використовувалися для зберігання електронних документів, які можуть мати значення для кримінального провадження, а отже є обґрунтованими доводи детектива, що вказане у клопотанні майно потребує експертного дослідження в умовах лабораторії з метою відновлення інформації, яка могла бути видалена в ході їх використання.
3.3.6.Як вже зазначала слідчий суддя, завданнями арешту майна є запобігання можливості його приховування, пошкодження, псування, знищення, перетворення, відчуження.
Зважаючи на обставини кримінального правопорушення, яке розслідується у межах цього кримінального провадження, доводи детектива про існування такого ризику є цілком обґрунтованими.
Запропонований детективом спосіб арешту майна шляхом зберігання його в матеріалах кримінального провадження у визначеному законодавством порядку релевантний потребам досудового розслідування у збереженні речового доказу та його властивостей, які можуть мати доказове значення, їх дослідження та обумовлений необхідністю запобігти його знищенню чи пошкодженню.
Викладене переконує слідчого суддю у тому, що мета цього заходу забезпечення кримінального провадження у вигляді запобігання цьому ризику може бути досягнута.
3.3.7.Критерії розумності та співрозмірності обмеження права власності завданням кримінального провадження є оціночними поняттями. Європейський Суд з прав людини неодноразово наголошував на тому, що будь-яке втручання у право особи з боку держави має забезпечувати «справедливий баланс» між загальним інтересом суспільства та вимогами захисту основоположних прав конкретної особи.
На переконання слідчого судді, загальні інтереси суспільства у вигляді досягнення завдань кримінального провадження, визначених ст.2 КПК України (зокрема, захист особи, суспільства та держави від кримінальних правопорушень, забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування тощо), виправдовують ступінь втручання у право власності особи, яке пов`язане з накладенням арешту на належне їй майно.
Враховуючи характер майна, тимчасове позбавлення особи можливості користуватися та розпоряджатися ним, не становитиме надмірного втручання та суттєвих негативних наслідків для неї.
Слідчий суддя відхиляє доводи адвоката ОСОБА_4 про те, що арешт накопичувачів створить перешкоди для роботи Департаменту, адже наявні в них електронні документи належать до документів у розумінні ст.99 КПК України та на них поширюються правила поводження з документами, передбачені ст.100 КПК України.
Зокрема ч.3 ст.100 КПК України визначено, що за клопотанням володільця документа слідчий, прокурор, суд можуть видати копії цього документа, за необхідності його оригінал, долучивши замість них до кримінального провадження завірені копії.
Представник власника не надав слідчому судді доказів відмови детектива у видачі копії відповідних електронних документів чи існування інших перешкод у реалізації зазначеного права.
3.3.8.Наведене у клопотанні майно належать до переліку майна, на яке згідно з приписами ч.10 ст.170 КПК України може бути накладений арешт.
Слідчий суддя наголошує, що накладення арешту на майно не є припиненням права власності на нього або невідворотним позбавленням такого права. Хоча власник і обмежується у реалізації всіх правомочностей щодо відповідного майна, проте таке обмеження має тимчасовий характер.
Тимчасовий характер арешту майна обумовлений наявністю правового механізму, передбаченого ст.174 КПК України, за яким арешт майна також може бути скасовано повністю чи частково ухвалою слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження за клопотанням іншого власника або володільця майна, якщо вони доведуть, що в подальшому застосуванні цього заходу відпала потреба або арешт накладено необґрунтовано.
Слідчий суддя відхиляє доводи представника власника майна про можливість визначення строку накладення арешту та обумовлення часу його дії тривалістю експертизи. Метою накладення арешту є забезпечення збереження речових доказів і необхідність їх збереження не обмежується виключно їх експертним дослідженням. Така потреба може існувати до моменту закриття кримінального провадження чи судового розгляду обвинувального акта у випадку його направлення до суду.
У всякому разі власник майна не позбавлений можливості ініціювати процедуру скасування арешту майна, під час якої буде з`ясовано питання існування потреби та обґрунтованість або необґрунтованість збереження арешту майна.
За таких обставин клопотання детектива є обґрунтованим та підлягає задоволенню.
На підставі викладеного, керуючись ст.132, 170, 172, 173, 175, 372 КПК України, слідчий суддя,
П О С Т А Н О В И Л А :
1.Клопотання детектива задовольнити.
2.Накласти арешт з метою забезпечення збереження речових доказів на майно, вилучене 08листопада 2023року під час обшуку службових кабінетів та інших приміщень Департаменту житлово-комунального господарства Харківської міської ради, який знаходиться на 4 поверсі будівлі за адресою: м.Харків, майдан Конституції, 16, а саме на:
мобільний телефон iPhone 12 Pro 256 GB, imei НОМЕР_1, який належить ОСОБА_5 ;
флеш-накопичувач Kingstone 16 GB, який належить Департаменту житлово-комунального господарства Харківської міської ради;
жорсткий диск «Seagate» 1000 GB sn: Z4Y571SA, який належить Департаменту житлово-комунального господарства Харківської міської ради.
Ухвала про арешт майна підлягає негайному виконанню.
Копія ухвали негайно після її постановлення вручається слідчому та не пізніше наступного робочого дня направляється фізичній особі, щодо майна якої вирішувалося питання про арешт.
Ухвала може бути оскаржена безпосередньо до Апеляційної палати Вищого антикорупційного суду протягом п`яти днів з дня її оголошення. Ухвала набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги ухвала, якщо її не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.
Подання апеляційної скарги на ухвалу слідчого судді зупиняє набрання нею законної сили, але не зупиняє її виконання.
Слідчий суддя ОСОБА_1