- Головуюча суддя (ВАКС): Федорак Л.М.
Справа № 991/12032/24
Провадження 1-кс/991/12102/24
У Х В А Л А
23.10.2024 м. Київ
Слідча суддя Вищого антикорупційного суду ОСОБА_1, за участі секретарів судового засідання ОСОБА_2, у відкритому судовому засіданні, у кримінальному провадженні № 52024000000000474,
за підозрою ОСОБА_3, що народилася ІНФОРМАЦІЯ_1 у смт Новотроїцьке Волноваського району Донецької області, зареєстрована за адресою: АДРЕСА_1, проживає за адресою: АДРЕСА_2, у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 368 КК України,
за участі захисника ОСОБА_4
в с т а н о в и л а:
1.18.10.2024 захисник підозрюваної ОСОБА_3 - адвокат ОСОБА_4 звернувся із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, що перебувають у володінні Приватного акціонерного товариства (далі - ПрАТ) « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (адреса: АДРЕСА_3 ), з можливістю вилучити вказані документи в паперовій або електронній формі, а саме інформації по абонентському телефонному номеру НОМЕР_1, що належить учаснику кримінального провадження - ОСОБА_5, за період часу з 04.04.2024 по 24.09.2024, щодо:
-вхідних і вихідних дзвінків та SMS-повідомлень споживача телекомунікаційних послуг із зазначенням дати, часу, тривалості з`єднань, телефонних номерів із посиланням на ретранслятор та прив`язку до базових станцій (адреси розташування, номери базових станцій та азимуту до них) у момент кожного вхідного/вихідного телефонного з`єднання, з урахуванням нульових дзвінків, та вхідних/вихідних SMS-повідомлень, ІМЕІ споживача та абонентських номерів споживача, ІМЕІ та абонентських номерів; абонентів, з якими здійснювалося з`єднання, інформацію про GPRS-трафік, з урахуванням нульових дзвінків;
-дати часу і тривалості надання послуги всесвітньої системи загального доступу інтернет, із зазначенням виділених ІР-адрес під час кожного з`єднання із посиланням на ретранслятор та прив`язку до базових станцій (адреси розташування, номери базових станцій та азимуту до них);
-форми обслуговування зазначеного абонентського номера.
2.Захисник у судовому засіданні клопотання підтримав.
3.Представник володільця речей і документів у судове засідання не прибув. Згідно з ч. 4 ст. 163 КПК України неприбуття за судовим викликом особи, у володінні якої знаходяться речі і документи, без поважних причин або неповідомлення нею про причини неприбуття не є перешкодою для розгляду клопотання. А тому слідча суддя вважає за можливе розглянути таке клопотання.
4.Розглянувши клопотання захисника, слідча суддя його задовольняє частково, з огляду на таке.
5.Відповідно до ч. 1 та пункту 5 ч. 2 ст. 131 КПК України заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються з метою досягнення дієвості цього провадження, до яких, зокрема, належить тимчасовий доступ до речей і документів.
6.Частинами 1, 2 ст. 159 КПК України встановлено, що тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку). Тимчасовий доступ до речей і документів здійснюється на підставі ухвали слідчого судді.
7.Згідно з ч. 5 ст. 163 КПК України слідчий суддя постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: (1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; (2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; (3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.
8.З матеріалів клопотання слідчою суддею встановлено, що детективами Національного антикорупційного бюро України (далі - НАБУ) здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 52024000000000474 за підозрою ОСОБА_3 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 368 КК України /а.с. 8-15/.
9.За змістом підозри, ОСОБА_3 перебуваючи на посаді заступника керівника ІНФОРМАЦІЯ_3, 19.09.2024 ймовірно висловила, а 23.09.2024 одержала через визначену нею особу, а саме заступника керівника ІНФОРМАЦІЯ_4 ОСОБА_6, від ОСОБА_5 на свою користь та користь третіх осіб неправомірну вигоду у розмірі 40 000 (сорок тисяч) доларів США за вжиття нею завдяки займаній посаді заходів щодо: (1) зміни підслідності у кримінальному провадженні № 42024082030000023 від 04.04.2024, у якому 08.08.2024 ОСОБА_5, повідомлено про підозру за ч. 2 ст. 307 КК України, а 19.08.2024 повідомлено про зміну раніше повідомленої підозри за ч. 3 ст. 307 КК України, а саме направлення його до одного з районних відділів поліції у Дніпропетровській області; (2) скасування арешту майна, а саме автомобіля «Toyota Land Cruiser», д.н.з. « НОМЕР_2 », вилученого під час обшуку 07.08.2024 у ОСОБА_5 ; (3) не притягнення до кримінальної відповідальності ОСОБА_5 за злочини, передбачені статтями 332, 369-2, 190, 358 КК України /а.с. 8-15/.
10.З огляду на викладене та матеріали клопотання слідча суддя встановила, що останнє подане у кримінальному провадженні щодо кримінального правопорушення, віднесеного до підсудності Вищого антикорупційного суду згідно із статтями 33-1, 216 КПК України, а тому його розгляд належить до повноважень слідчої судді Вищого антикорупційного суду.
11.Так, тимчасовий доступ до речей і документів може бути надано у кримінальному провадженні незалежно від ступеню тяжкості кримінального правопорушення, що у ньому розслідується.
12.Потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні захисника, та за допомогою такого заходу може бути виконане завдання, для виконання якого захисник звертається із клопотанням, з огляду на таке.
13.Перебування у володінні ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » документів, доступ до яких просить захисник, підтверджується таким.
14.ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » відповідно до Реєстру постачальників електронних комунікаційних мереж та послуг, ведення якого забезпечується ІНФОРМАЦІЯ_5 зв?язку є постачальником електронних комунікацій.
15.У силу ч. 8 ст. 105 Закону України «Про електронні комунікації» від 16.12.2020 № 1089-IX (далі - Закон № 1089-IX) постачальники електронних комунікаційних послуг повинні: вести достовірний облік електронних комунікаційних послуг, що надаються ними; зберігати записи про надані електронні комунікаційні послуги протягом строку позовної давності, визначеного законом.
16.Згідно з ч. 1 ст. 119 Закону № 1089-IX постачальники електронних комунікаційних послуг повинні забезпечувати і нести відповідальність за схоронність даних щодо кінцевого користувача, отриманих при укладенні договору про надання електронних комунікаційних послуг та наданні електронних комунікаційних послуг, у тому числі щодо: персональних даних споживача; факту отримання кінцевим користувачем електронних комунікаційних послуг; змісту інформації, що передається та/або отримується кінцевим користувачем; обсягу, змісту, маршрутів передачі інформації (даних), у тому числі даних, що обробляються з метою передачі інформації в електронних комунікаційних мережах або оплати електронних комунікаційних послуг; даних про місцезнаходження, до яких відносяться будь-які дані, що обробляються постачальником електронних комунікаційних послуг при наданні послуг електронних комунікацій, у тому числі про розташування термінального обладнання; даних про спроби виклику між певними кінцевими точками електронної комунікаційної мережі, в тому числі про невдалі спроби виклику (таких, що були ініційовані і не отримали відповіді) або перерване з`єднання.
17.Отже, на підставі наведених норм Закону № 1089-IX ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 », як постачальник електронних комунікаційних послуг, зобов`язане зберігати інформацію про надані послуги, а тому може бути володільцем інформації, про тимчасовий доступ до якої просить захисник.
18.Захисник просить надати тимчасовий доступ до інформації по абонентському номеру НОМЕР_1, який використовувався свідком ОСОБА_5 /а.с. 16/.
19.Так, захисник зазначає, що відповідно до повідомлення про підозру ОСОБА_5 нібито під контролем НАБУ надав неправомірну вигоду ОСОБА_3 за вчинення дій на його користь в рамках кримінального провадження № 42024082030000023 від 04.04.2024. А тому, у сторони захисту, з метою спростування версії сторони обвинувачення, виникла необхідність встановити обставини комунікації ОСОБА_5 з іншими особами у період часу з 04.04.2024 - початку здійснення досудового розслідування у кримінальному провадженні № 42024082030000023 до 24.09.2024 - моменту повідомлення про підозру ОСОБА_3, з метою встановлення: (1) дати, часу, місця, тривалості та осіб з якими міг контактувати ОСОБА_5 щодо уникнення ним кримінальної відповідальності в у кримінальному провадженні № 42024082030000023; (2) дати, часу, місця, тривалості зустрічей або іншої комунікації ОСОБА_5 з представниками сторони обвинувачення щодо умов, порядку конфіденційного співробітництва та участі в контролі за вчиненням злочину; (3) дати, часу, місця, тривалості зустрічей або іншої комунікації ОСОБА_5 з підозрюваною, учасниками кримінального провадження, особам, що мають відношення до обставин кримінального провадження; (4) будь-які інші контакти, що мають значення для обставин кримінального провадження.
20.Покликаючись на ці обставини, у судовому засіданні захисник зазначив, що інформація, яку він має намір отримати шляхом тимчасового доступу необхідна стороні захисту для спростування версії сторони обвинувачення та встановлення незаконності створення доказів у цьому кримінальному провадженні, зокрема періоду початку спілкування ОСОБА_5 з представниками сторони обвинувачення, дійсної належності названого телефону ОСОБА_5, або ж його умисного залучення із певними цілями.
21.Відповідні дані, в сукупності з іншими зібраними доказами, на переконання слідчої судді, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні № 52024000000000474. Адже допоможуть встановити наявність факту незаконного створення доказів, або ж відсутність такого, що перевіряється стороною захисту з метою спростування версії сторони обвинувачення.
22.Речі та документи, про тимчасовий доступ до яких просить захисник, з огляду на надані ним матеріали, не є тими, до яких згідно зі ст. 161 КПК України заборонено доступ.
23.На переконання слідчої судді, речі, документи, про тимчасовий доступ до яких просить захисник, можуть містити охоронювану законом таємницю відповідно до п. 7 ч. 1 ст. 162 КПК України.
24.Відповідно до ч. 6 ст. 163 КПК України слідчий суддя постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п`ятою цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.
25.Обставини, визначені у пункті 21 цієї ухвали не можуть бути доведені іншим шляхом, зокрема, шляхом проведення обшуків.
26.Так, відповідним обсягом даних володіє ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 ».
27.Європейський суд з прав людини спираючись на динамічне тлумачення Конвенції про захист прав і основоположних свобод констатував, що за певних обставин права, гарантовані статтею 8 Конвенції, можуть тлумачитися як такі, що включають право на повагу до зареєстрованого офісу компанії, філій чи інших комерційних приміщень.
28.Звідси, проведення обшуку становитиме більш суттєве втручання у право на повагу до приміщення ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » аніж здійснення тимчасового доступу до речей і документів.
29.У клопотанні захисник просив надати тимчасовий доступ до речей і документів з можливістю вилучити їх.
30.За змістом ч. 1 ст. 160 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку).
31.Слідчий суддя, суд в ухвалі про надання тимчасового доступу до речей і документів може дати розпорядження про надання можливості вилучення речей і документів, якщо сторона кримінального провадження доведе наявність достатніх підстав вважати, що без такого вилучення існує реальна загроза зміни або знищення речей чи документів, або таке вилучення необхідне для досягнення мети отримання доступу до речей і документів (ч. 7 ст. 163 КПК України).
32.Поряд з цим, захисником таких обставин не доведено.
33.Достатньою для досягнення мети тимчасового доступу, на переконання слідчої судді, буде можливість здійснити такий шляхом виготовлення копій відповідних документів.
34.У разі зберігання документів, про тимчасовий доступ до яких просить захисник у електронному вигляді у електронних інформаційних систем, комп`ютерних системах або їх частинах, мобільних терміналах систем зв`язку, відповідно до з ч. 1 ст. 159 КПК України тимчасовий доступ має здійснюватися шляхом зняття копії інформації, що міститься в таких електронних інформаційних системах, комп`ютерних системах або їх частинах, мобільних терміналах систем зв`язку, без їх вилучення.
35.У такому разі тимчасовий доступ повинен бути наданий шляхом зняття копії такої інформації на цифровий носій або ж паперовий.
36.З огляду на характер і обсяг інформації, яку слід отримати під час тимчасового доступу, слідча суддя вважає за доцільне визначити строк дії цієї ухвали один місяць з дня її постановлення, оскільки такий строк забезпечить достатній час для підготовки та проведення відповідного заходу.
На підставі викладеного, керуючись статтями 131, 159-164, 372 КПК України, слідча суддя
п о с т а н о в и л а:
Клопотання задовольнити частково.
Надати адвокату ОСОБА_4 дозвіл на тимчасовий доступ до речей та документів, які містять охоронювану законом таємницю та перебувають у володінні ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (адреса: АДРЕСА_3 ), з можливістю зробити їх копії в електронній або паперовій формі, а саме інформації по абонентському телефонному номеру НОМЕР_1, що належить ОСОБА_5, за період часу з 04.04.2024 по 24.09.2024, щодо:
-вхідних і вихідних дзвінків та SMS-повідомлень споживача телекомунікаційних послуг із зазначенням дати, часу, тривалості з`єднань, телефонних номерів із посиланням на ретранслятор та прив`язку до базових станцій (адреси розташування, номери базових станцій та азимуту до них) у момент кожного вхідного/вихідного телефонного з`єднання, з урахуванням нульових дзвінків, та вхідних/вихідних SMS-повідомлень, ІМЕІ споживача та абонентських номерів споживача, ІМЕІ та абонентських номерів; абонентів, з якими здійснювалося з`єднання, інформацію про GPRS-трафік, з урахуванням нульових дзвінків;
-дати часу і тривалості надання послуги всесвітньої системи загального доступу інтернет, із зазначенням виділених ІР-адрес під час кожного з`єднання із посиланням на ретранслятор та прив`язку до базових станцій (адреси розташування, номери базових станцій та азимуту до них);
-форми обслуговування зазначеного абонентського номера.
В іншій частині клопотання відмовити.
Ухвала діє протягом одного місяця з дня її постановлення.
Особа, яка зазначена в ухвалі слідчого судді про тимчасовий доступ до речей і документів як володілець речей або документів, зобов`язана надати тимчасовий доступ до зазначених в ухвалі речей і документів особі, зазначеній у відповідній ухвалі слідчого судді. У разі невиконання ухвали про тимчасовий доступ до речей і документів слідчий суддя за клопотанням сторони кримінального провадження, якій надано право на доступ до речей і документів на підставі ухвали, має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку згідно з положеннями КПК України з метою відшукування та вилучення зазначених речей і документів.
Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення.
Ухвала окремому оскарженню не підлягає. Заперечення проти ухвали можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді.
Слідча суддя ОСОБА_1