Документ № 91209451

Справа № 991/1071/20

Номер провадження 1-кп/991/20/20

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 серпня 2020 року Вищий антикорупційний суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Сікори К.О.,

суддів Гавриленко Т.Г.,

Танасевич О.В.,

за участі:

секретаря судового засідання Тарана А.В.,

прокурора Перова А.В.,

обвинуваченого ОСОБА_1 ,

його захисників адвокатів Коломійця В.А.,

Ореховського М.Л.,

представника ІНФОРМАЦІЯ_1 Сокальського Т.М. ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Києві клопотання захисника обвинуваченого ОСОБА_1 - адвоката Ореховського М.Л. про надання тимчасового доступу до речей і документів у межах кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань (далі - ЄРДР) за № 42017000000003675 від 14 листопада 2017 року, за обвинуваченням ОСОБА_1 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого частиною третьою статті 369 Кримінального кодексу України,

ВСТАНОВИВ:

І. Історія провадження

1. У провадженні Вищого антикорупційного суду перебуває вищевказане кримінальне провадження.

29 травня 2020 року до суду надійшло клопотання захисника обвинуваченого ОСОБА_1 - адвоката Ореховського М.Л. про надання йому тимчасового доступу до речей і документів, які перебувають у володінні ІНФОРМАЦІЯ_1 , щодо кримінального провадження, внесеного до ЄРДР за № 42017000000003675 від 14 листопада 2017 року, а саме:

1) відомостей у вигляді LOG-файлів стосовно внесення до ЄРДР всіх даних, які стосуються цього кримінального провадження, його формування та редагування із зазначенням ідентифікаційних даних користувачів (коду та ім`я), які мають включати інформацію щодо:

- дати, часу створення, користувача, що створив, та початкове наповнення даних;

- дати, часу редагування, користувача, який редагував дані, та зміни, які він уніс;

2) відомостей про електронні ключі доступу (електронний цифровий підпис) для внесення в ЄРДР уповноважених осіб - прокурорів та слідчих;

3) відомостей з бази даних, що містяться та/або мають відношення до цього кримінального провадження в обсязі, що дозволяє не порушувати цілісність даних, разом з копіями документів, зазначених у вкладці «Прикріплені файли»;

4) відомостей про кримінальне провадження № 42017000000003675 від 14 листопада 2017 року з посиланням на уповноважену особу, яка відповідає за зберігання інформації в реєстрі.

Зазначену інформацію захисник обвинуваченого ОСОБА_1 - адвокат Ореховський М.Л. просив надати в електронному вигляді, придатному для читання та обробки ЕОМ у форматі ХМL чи аналогічних форматах, які дозволять самостійно перевірити цілісність даних, їх електронний цифровий підпис та позначки часу, з вказівкою у супровідному документі причини вибору формату.

2. В обґрунтування свого клопотання захисник Ореховський О.Л. вказав, що під час досудового розслідування стороною захисту було виявлено, що у кримінальному провадженні № 42017000000003675 від 14 листопада 2017 року слідчі дії відносно ОСОБА_1 здійснювалися без внесення відомостей про вчинення кримінального правопорушення, передбаченого частиною третьою статті 369 Кримінального кодексу України, до ЄРДР, тобто в порушення вимог статті 214 Кримінального процесуального кодексу України та Положення про порядок ведення ЄРДР, затвердженого наказом Генеральної прокуратури України № 139 від 06 квітня 2016 року. Відомості, отримані внаслідок виконання ухвали про тимчасовий доступ до документів, дозволять підтвердити, що зібрані у кримінальному провадженні докази відносно ОСОБА_1 є недопустимими на підставі пункту 3 частини другої статті 87 Кримінального процесуального кодексу України.

Захисник Ореховський О.Л. зазначив, що обставини, зафіксовані в матеріалах досудового розслідування, дають обґрунтовані підстави стверджувати, що у цьому кримінальному провадженні проводилися слідчі дії з метою доказування двох окремих, не пов`язаних між собою кримінальних правопорушень, передбачених частиною третьою статті 369 Кримінального кодексу України, події яких відбувалися в різний час та за різних обставин, за участі різних осіб (суб`єктів злочину), які мали відмінні мотиви та мету.

Зокрема, захисник Ореховський О.Л. повідомив, що досудове розслідування кримінального провадження № 42017000000003675 розпочалося 14 листопада 2017 року після внесення до ЄРДР відомостей на підставі спільного рапорту заступника начальника Департаменту міжнародного-правового співробітництва Генеральної прокуратури України ОСОБА_4 та начальника слідчого відділу управління особливо важливих справ цього ж Департаменту ОСОБА_5 № 25/1/1-2106ви-17 від 14 листопада 2017 року і в цьому рапорті зазначалося про вчинення корупційного кримінального правопорушення не ОСОБА_1 , а іншою особою.

Водночас, в матеріалах досудового розслідування містяться два витяги з ЄРДР, що відображають відомості про реєстрацію 14 листопада 2017 року кримінального провадження № 42017000000003675 за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого частиною третьою статті 369 Кримінального процесуального кодексу України, однак вони містять короткий виклад (фабулу) обставин вчинення кримінального правопорушення різного змісту і в першому з них не зазначено обставин вчинення злочину ОСОБА_1 .

З огляду на наведене у клопотанні стверджується, що саме після затримання ОСОБА_1 було сформовано витяг з ЄРДР з такими самими реквізитами (номер, дата, час), але з іншим коротким викладом (фабулою) обставин вчинення злочину, що за версією сторони обвинувачення був вчинений ОСОБА_1 10 липня 2018 року.

На думку сторони захисту, для повного з`ясування всіх обставин, що мають значення у цьому кримінальному провадженні, є необхідність в отриманні інформації саме у форматі електронних файлів.

ІІ. Позиції учасників судового засідання

3. Обвинувачений ОСОБА_1 та його захисник, адвокат Коломієць В.А. підтримали клопотання захисника Ореховського О.Л. та просили його задовольнити.

4. Прокурор у задоволенні клопотання захисника Ореховського О.Л. просив відмовити та зазначив, що всі процесуальні рішення, які приймалися у цьому кримінальному провадженні та стосувалися обвинуваченого ОСОБА_1 , містяться у матеріалах кримінального провадження та відкривалися стороні захисту в порядку статті 290 Кримінального процесуального кодексу України.

Прокурор вказав, що контроль за законністю внесення змін до ЄРДР у певному кримінальному провадженні не відноситься до меж судового розгляду, а перевірка законності дій органу досудового розслідування в цій частині не виправдовує такий захід забезпечення кримінального провадження як тимчасовий доступ до речей і документів.

Прокурор наголосив, що процесуальним законодавством не передбачено ні порядку витребування таких відомостей, ні можливості її надання.

Також прокурор зазначив, що відповідно до вимог Кримінального процесуального кодексу України сторона, яка звертається з клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, має довести, що речі і документи перебувають та можуть перебувати у певної особи. В той же час сторона захисту не довела, що вказані в клопотанні відомості знаходяться саме у володінні ІНФОРМАЦІЯ_1 , а те, що ІНФОРМАЦІЯ_1 є держателем реєстру, не свідчить, що на запит чи на виконання ухвали про тимчасовий доступ до речей і документів можуть бути надані будь-які документи чи речі.

5. Представник ІНФОРМАЦІЯ_1 Сокальський Т.М. просив у задоволенні клопотання відмовити та зазначив, що, дійсно, у базі ЄРДР міститься більше відомостей, ніж у витягу, але вказав, що інформаційна система ЄРДР не передбачає можливості вивантаження документів в електронному вигляді, в тому числі LOG-файлів, а також можливості робити копії відповідних файлів.

ІІІ. Мотиви Суду

6. Заслухавши думку учасників судового засідання, дослідивши клопотання та додатки до нього, суд виходить з наступного.

Згідно з частиною першою статті 333 Кримінального процесуального кодексу України заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються під час судового провадження згідно з положеннями розділу ІІ цього Кодексу з урахуванням особливостей, встановлених цим розділом.

Відповідно до частини першої та пункту 5 частини другої статті 131 Кримінального процесуального кодексу України заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються з метою досягнення дієвості цього провадження, заходом забезпечення кримінального провадження є тимчасовий доступ до речей і документів.

Частиною першою статті 159 Кримінального процесуального кодексу України передбачено, що тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку) ; тимчасовий доступ до електронних інформаційних систем здійснюється шляхом зняття копії інформації, що міститься в таких електронних інформаційних системах або їх частинах, без їх вилучення.

Згідно з частиною п`ятою статті 163 Кримінального процесуального кодексу України суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи:

1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи;

2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні;

3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

7. Частиною другою статті 214 Кримінального процесуального кодексу України передбачено, що досудове розслідування розпочинається з моменту внесення відомостей до Єдиного реєстру досудових розслідувань. Положення про Єдиний реєстр досудових розслідувань, порядок його формування та ведення затверджується ІНФОРМАЦІЯ_1 за погодженням з Міністерством внутрішніх справ України, Службою безпеки України, Національним антикорупційним бюро України, Державним бюро розслідувань, органом, що здійснює контроль за додержанням податкового законодавства.

На час розгляду клопотання чинним є Положення про Єдиний реєстр досудових розслідувань, порядок його формування та ведення, затверджений Наказом Генерального прокурора від 30 червня 2020 року № 298 (далі - Положення № 298).

Підпунктом 1 пункту 1 розділу І Положення № 298 передбачено, що це Положення визначає порядок формування та ведення Єдиного реєстру досудових розслідувань (далі - Реєстр), а також надання відомостей з нього.

Відповідно до підпункту 4 пункту 1 розділу І Положення № 298 держателем Реєстру є ІНФОРМАЦІЯ_1 (далі - Держатель).

Згідно з розділом ІІІ Положення № 298 право доступу до відомостей, внесених до Реєстру, мають , зокрема, держатель - у повному обсязі з урахуванням повноважень, якими наділені прокурори та керівники підрозділів ІНФОРМАЦІЯ_1, прокурори - у межах кримінальних правопорушень, щодо яких слідчими піднаглядних їм органів проводиться досудове розслідування.

Таким чином, оскільки ІНФОРМАЦІЯ_1 є держателем Реєстру та у повному обсязі має право доступу до відомостей, внесених до нього, суд приходить до висновку, що захисником Ореховським М.Л. доведено, що відомості, про доступ до яких він зазначає у своєму клопотанні, перебувають у володінні ІНФОРМАЦІЯ_1 .

8. В силу положень статті 162 Кримінального процесуального кодексу України відомості, про доступ до яких вказується у клопотанні, не становлять собою та не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

9. Суттєвість значення відомостей, що можуть міститись у запитуваних стороною захисту документах, для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні, на думку колегії суддів, полягає у наступному.

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що досудове розслідування у ньому було розпочате 14 листопада 2017 року на підставі спільного рапорту начальника слідчого відділу ОСОБА_5 та заступника начальника Департаменту міжнародно-правового співробітництва ОСОБА_6 про здійснення їм пропозиції надання неправомірної вигоди іншою особою, відмінною від ОСОБА_1 (том № 3 а.с. 1).

Водночас, 09 серпня 2018 року, в день затримання ОСОБА_1 та повідомлення його про підозру, було сформовано інший витяг з ЄРДР за такими ж реквізитами, але іншим коротким викладом (фабулою) обставин вчинення злочину, в якому вже містяться відомості про ОСОБА_1 та інші обставини вчинення кримінального правопорушення, відмінні від зазначених у первинному витязі (том № 2 а.с. 18, 83, 84).

Відповідно до частини третьої статті 214 Кримінального процесуального кодексу України здійснення досудового розслідування, крім випадків, передбачених цією частиною, до внесення відомостей до реєстру або без такого внесення не допускається і тягне за собою відповідальність, встановлену законом.

У зв`язку з вищевказаним, суд вважає, що отримання відомостей, про які у своєму клопотанні зазначає захисник Ореховський М.Л., має суттєве значення для встановлення важливих обставин у цьому кримінальному провадженні, зокрема, з метою перевірки версії сторони захисту про здійснення відносно ОСОБА_1 слідчих дій (у тому числі негласних слідчих (розшукових) дій) у цьому кримінальному провадженні без внесення відомостей про вчинення кримінального правопорушення до ЄРДР, а також підтвердження чи спростування того факту, що зібрані відносно ОСОБА_1 докази є недопустимими.

10. Враховуючи вищевикладене, колегія суддів приходить до висновку, що захисником Ореховським М.Л. доведено наявність підстав, передбачених частиною п`ятою статті 163 Кримінального процесуального кодексу України.

Водночас, клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів підлягає частковому задоволенню з огляду на таке.

11. Підпунктами 5 і 6 пункту 4 розділу І Положення № 298 передбачено, що надання витягу з Реєстру на всіх стадіях кримінального провадження, а також копії інформації, яка міститься у Реєстрі, у конкретному кримінальному провадженні до закінчення досудового розслідування здійснюється Реєстраторами, уповноваженими на здійснення досудового розслідування та нагляду за додержанням законів під час проведення досудового розслідування у формі процесуального керівництва у ньому; Держатель надає відомості з Реєстру з додержанням вимог КПК України та Закону України «Про захист персональних даних».

З вищевикладених норм, а також з положень вищенаведеної частини другої статті 159 Кримінального процесуального кодексу України слідує, що надання інформації з ЄРДР (який є електронною інформаційною системою), відмінної від витягу з ЄРДР, можливе лише шляхом зняття її копії.

Водночас, доступ до такої інформації з огляду на положення розділу ІІІ Положення № 298 має як Держатель, тобто ІНФОРМАЦІЯ_1, так і прокурори - у межах кримінальних правопорушень, щодо яких слідчими піднаглядних їм органів проводиться досудове розслідування.

Поряд з цим як прокурор, так і представник ІНФОРМАЦІЯ_1 зазначили, що інформаційна система ЄРДР не передбачає можливості вивантаження документів в електронному вигляді, в тому числі LOG-файлів.

Згідно зі статтею 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Тобто як ІНФОРМАЦІЯ_1 , так і прокурор у конкретному кримінальному провадженні можуть діяти, зокрема, надавати певну інформацію з ЄРДР, лише в межах повноважень та у спосіб, який передбачений Конституцією та законами України.

Адвокатом Ореховським М.Л. не доведена можливість виконання вимог клопотання в частині надання відомостей з ЄРДР в електронному вигляді, в тому числі LOG-файлів, відповідно до чинного кримінального процесуального законодавства, тому у цій частині у задоволенні клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів слід відмовити.

12. Колегія суддів також звертає увагу, що відповідно до частини другої статті 22 Кримінального процесуального кодексу України сторони кримінального провадження мають рівні права на збирання та подання до суду речей, документів, інших доказів, клопотань, скарг, а також на реалізацію інших процесуальних прав, передбачених цим Кодексом.

Тобто, забезпечення доступу сторони захисту до відомостей з ЄРДР щодо конкретного кримінального провадження в обсязі, не меншому ніж має сторона обвинувачення, забезпечить реалізацію на практиці передбаченої пунктом 3 частини першої статті 7 Кримінального процесуального кодексу України засади рівності перед законом і судом.

В той же час, суд наголошує на тому, що судове провадження має здійснюватися у спосіб, передбачений законодавством, тобто судові рішення мають відповідати не лише ознакам справедливості, а й бути такими, що можуть бути виконаними.

З урахуванням вищевикладеного суд приходить до висновку про те, що клопотання захисника Ореховського М.Л. підлягає задоволенню частково.

На підставі викладеного, керуючись статтями 159, 163, 369, 372, 376 Кримінального процесуального кодексу України, колегія суддів

П О С Т А Н О В И Л А :

1. Клопотання захисника обвинуваченого ОСОБА_1 - адвоката Ореховського М.Л. про надання тимчасового доступу до речей і документів - задовольнити частково.

2. Надати (забезпечити) захиснику обвинуваченого ОСОБА_1 - адвокату Ореховському М.Л. тимчасовий доступ до документів, які перебувають у володінні ІНФОРМАЦІЯ_1 , щодо кримінального провадження, внесеного до ЄРДР за № 42017000000003675 від 14 листопада 2017 року, шляхом зобов`язання ІНФОРМАЦІЯ_1 та реєстратора у зазначеному кримінальному провадженні надати копію інформації, яка міститься в Єдиному реєстрі досудових розслідувань щодо наступних питань:

1) щодо внесення до ЄРДР всіх даних, які стосуються цього кримінального провадження, його формування та редагування із зазначенням ідентифікаційних даних користувачів (коду та ім`я), які мають включати інформацію щодо:

- дати, часу створення, користувача, що створив, та початкове наповнення даних;

- дати, часу редагування, користувача, який редагував, дані та зміни, які він уніс;

2) щодо відомостей про електронні ключі доступу (електронний цифровий підпис) для внесення в ЄРДР уповноважених осіб - прокурорів та слідчих;

3) щодо відомостей з бази даних, що містяться та/або мають відношення до цього кримінального провадження в обсязі, що дозволяє не порушувати цілісність даних, разом з копіями документів, зазначених у вкладці «Прикріплені файли»;

4) щодо відомостей про кримінальне провадження № 42017000000003675 від 14 листопада 2017 року з посиланням на уповноважену особу, яка відповідає за зберігання інформації в реєстрі.

3. Вищевказану інформацію надати захиснику обвинуваченого ОСОБА_1 - адвокату Ореховському М.Л. у форматі, придатному для читання та обробки ЕОМ у форматі ХМL чи аналогічних форматах, які дозволять самостійно перевірити цілісність даних, їх електронний цифровий підпис та позначки часу, з вказівкою у супровідному документі причини вибору відповідного формату.

4. У задоволенні іншої частини клопотання - відмовити.

Строк дії ухвали 1 місяць з моменту її постановлення.

У разі невиконання ухвали суд за клопотанням сторони кримінального провадження, якій надано право на доступ до документів на підставі ухвали, має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку згідно з положеннями Кримінального процесуального кодексу України з метою відшукання та вилучення зазначених документів.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню не підлягає. Заперечення проти цієї ухвали можуть бути включені до апеляційної скарги на судове рішення, передбачене частиною першою статті 392 Кримінального процесуального кодексу України.

Повний текст ухвали буде проголошено 27 серпня 2020 року о 16 годині 50 хвилин.

Головуючий суддя К.О. Сікора

Судді Т.Г. Гавриленко

О.В. Танасевич