Документ № 93549532

Справа № 991/9802/20

Провадження № 1-кс/991/10231/20

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 грудня 2020 року м.Київ

Суддя Вищого антикорупційного суду Хамзін Т.Р.

за участю:

секретаря судового засідання Фінько Ю.В.,

адвокатів Штокалова Є.А., Білявського Я.М.,

розглянувши в залі судових засідань Вищого антикорупційного суду заяву адвоката Штокалова Єгора Андрійовича в інтересах ОСОБА_1 про відвід слідчої судді Вищого антикорупційного суду Михайленко Віри Володимирівни від розгляду клопотання адвоката Штокалова Є.А. про зміну запобіжного заходу, поданого в інтересах ОСОБА_1 (справа № 991/9802/20, провадження №1-кс/991/10045/20),

ВСТАНОВИВ:

У провадженні слідчого судді Вищого антикорупційного суду Михайленко В.В. перебуває справа № 991/9802/20 (провадження №1-кс/991/10045/20) за клопотанням адвоката Штокалова Є.А. в інтересах підозрюваного ОСОБА_1 про зміну запобіжного заходу підозрюваному ОСОБА_1 у кримінальному провадженні № 52020000000000362 від 03.06.2020.

07.12.2020 під час судового засідання у справі № 991/9802/20 адвокат Штокалов Є.А. заявив про відвід слідчого судді Вищого антикорупційного суду Михайленко В.В. та надав заяву у письмовому вигляді.

За ч. 1 ст. 81 КПК України у разі заявлення відводу слідчому судді його розглядає інший суддя цього ж суду.

В порядку ст. 35 КПК України, згідно з протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 07.12.2020 для розгляду заяви про відвід визначено суддю Хамзіна Т.Р.

І. Доводи заяви.

У заяві адвокат Штокалов Є.А. вказує, що у провадженні Вищого антикорупційного суду (слідча суддя Михайленко В.В.) перебуває справа № 991/9802/20 за його клопотанням про зміну запобіжного заходу ОСОБА_1 .

Заявник повідомляє, що Національним антикорупційним бюро України (далі - НАБУ) здійснюється досудове розслідуванні у кримінальному провадженні № 52020000000000362 від 03.06.2020 за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 5 ст. 27, ч. 4 ст. 369 КК України, у рамках якого було повідомлено про підозру ОСОБА_1

13.11.2020 одним із захисників ОСОБА_1 - адвокатом Білявським Я.М. було подано скаргу до Вищого антикорупційного суду на повідомлення про підозру ОСОБА_1 (справа № 991/9343/20), а її розгляд авторозподілено на слідчу суддю Михайленко В.В. 17.11.2020 було відмовлено у задоволенні вказаної скарги. 23.11.2020 Білявський Я.М. подав до Апеляційної палати Вищого антикорупційного суду скаргу на ухвалу від 17.11.2020. Після цього 30.11.2020 іншим захисником ОСОБА_1 - адвокатом Штокаловим Є.А. було подано скаргу до Вищого антикорупційного суду на повідомлення про підозру ОСОБА_1 , справі присвоєно № 991/9821/20 і розподілено на слідчого суддю Михайленко В.В . У межах цієї справи слідчому судді було заявлено відвід. 30.11.2020 адвокатом Штокаловим Є.А. було подано клопотання про зміну запобіжного заходу ОСОБА_1 (справа № 991/9802/20), яке розподілено на слідчого суддю Михайленко В.В .

Адвокат Штокалов Є.А. стверджує, що при вирішення скарги адвоката Білявського Я.М. на повідомлення про підозру ОСОБА_1 слідча суддя вийшла за межі її предмету та обґрунтування, адже вирішувала питання причетності ОСОБА_1 до вчинення кримінального правопорушення, яке опосередковано пов`язане з питанням його винуватості, що належить до компетенції суду, який розглядає обвинувальний акт. Він додав, що незважаючи на те, що сторона захисту просила скасувати повідомлення про підозру ОСОБА_1 виключно на підставі помилковості кримінально-правової кваліфікації, слідча суддя використала іншу підставу для відмови у задоволенні скарги, яка не була розкрита та доведена скаржником, і на яку він не посилався. За твердженням заявника, слідча суддя Михайленко В.В. під час розгляду скарги також порушила правило, визначене у ст. 198 КПК України, та застосувала як преюдицію висновки ухвал слідчих суддів Вищого антикорупційного суду від 14.06.2020 у справі № 991/4802/20 про обрання запобіжного заходу ОСОБА_1 та від 10.11.2020 у справі № 991/9099/20 про продовження строку дії обов`язків ОСОБА_1 .

На думку адвоката Штокалова Є.А., слідча суддя своїми діями допустила підстави сумніватись у її неупередженості, оскільки за результатом розгляду скарги адвоката Білявського Я.М. на повідомлення про підозру ОСОБА_1 винесла ухвалу від 17.11.2020, у якій самостійно змінила підстави та доводи сторони захисту для можливості обґрунтування відмови та порушила межі своїх повноважень в частині дослідження доказів для встановлення опосередкованого факту винуватості.

У зв`язку з викладеним вище, заявник просить відвести слідчу суддю Вищого антикорупційного суду Михайленко В.В. від розгляду клопотання адвоката Штокалова Є.А. в інтересах ОСОБА_1 про зміну запобіжного заходу (справа № 991/9802/20, провадження №1-кс/991/10045/20), та передати до відділу організаційного забезпечення Вищого антикорупційного суду справу № 991/9802/20 (провадження №1-кс/991/10045/20) для заміни відведеної слідчої судді у порядку, визначеному ст. 35 КПК України.

ІІ. Судовий розгляд.

Адвокат Штокалов Є.А. під час судового засідання заяву про відвід підтримав, пояснив, що у скарзі про скасування підозри ОСОБА_1 вказувалась єдина підстава для скасування, а саме неправильна кваліфікація дій підозрюваного, однак слідчий суддя Михайленко В.В. вийшла за межі скарги. Так, суддя дослідила докази, які не подавались як докази, та посилалась на ці докази під час прийняття рішення. Також під час постановлення ухвали було допущено інші порушення, які дають підставу для сумніву у її неупередженості.

Адвокат Білявський Я.М. підтримав доводи адвоката Штокалова Є.А. Він додав, що на даний момент слідчий суддя Михайленко В.В. може бути упередженою, а тому для забезпечення об`єктивного розгляду клопотання адвоката Штокалова Є.А про зміну запобіжного заходу ОСОБА_1 необхідно відвести слідчого суддю Михайленко В.В. від розгляду справи № 991/9802/20.

Прокурор Спеціалізованої антикорупційної прокуратури Семак І.А. просив розглянути заяву без його участі. Він зазначив, що заява про відвід є необґрунтованою, а чинний кримінальний процесуальний закон та практика Європейського суду з прав людини передбачає можливість розгляду клопотань та скарг в межах одного кримінального провадження тим же слідчим суддею, а тому не свідчить про упередженість слідчого судді.

Слідча суддя Михайленко В.В., якій заявлено відвід, у судове засідання не прибула, правом надати пояснення не скористалася.

Відповідно до ч. 3 ст. 81 КПК України при розгляді відводу має бути вислухана особа, якій заявлено відвід, якщо вона бажає дати пояснення, а також думка осіб, які беруть участь у кримінальному провадженні.

Всім учасникам було повідомлено про дату, час та місце судового засідання, і надана можливість надати пояснення. Відсутність інших учасників не перешкоджає проведенню судового засідання та розгляду заяви.

ІІІ. Обставини, встановлені суддею.

13.11.2020 до Вищого антикорупційного суду надійшла скарга адвоката Білявського Я.М. в інтересах ОСОБА_1 на повідомлення про підозру ОСОБА_1 у кримінальному провадженні № 52020000000000362 від 03.06.2020.

Ухвалою слідчого судді Вищого антикорупційного суду Михайленко В.В. від 17.11.2020 (справа № 991/9343/20) у задоволенні скарги адвоката Білявського Я.М. в інтересах ОСОБА_1 було відмовлено.

23.11.2020 до Апеляційної палати Вищого антикорупційного суду надійшла апеляційна скарга на ухвалу слідчого судді Вищого антикорупційного суду Михайленко В.В. від 17.11.2020 (справа № 991/9343/20).

30.11.2020 до Вищого антикорупційного суду надійшло клопотання адвоката Штокалова Є.А. в інтересах ОСОБА_1 про зміну запобіжного заходу ОСОБА_1 у кримінальному провадженні № 52020000000000362 від 03.06.2020.

Відповідно до протоколу передачі судової справи раніше визначеному складу суду від 30.11.2020 вказане клопотання передано до розгляду слідчому судді Михайленко В.В. у справі № 991/9802/20, провадження № 1-кс/991/10045/20.

Під час судового засідання 07.12.2020 щодо розгляду справи № 991/9802/20 адвокат Штокалов Є.А. заявив відвід слідчому судді Михайленко В.В.

ІV. Оцінка та висновки судді.

Чинний кримінальний процесуальний закон України передбачає можливість відводу слідчого судді від розгляду справи за наявності обставин, які виключають його участь у кримінальному провадженні.

Відповідно до ч. 1 ст. 75 КПК України слідчий суддя, суддя або присяжний не може брати участь у кримінальному провадженні: 1) якщо він є заявником, потерпілим, цивільним позивачем, цивільним відповідачем, близьким родичем чи членом сім`ї слідчого, прокурора, підозрюваного, обвинуваченого, заявника, потерпілого, цивільного позивача, цивільного відповідача; 2) якщо він брав участь у цьому провадженні як свідок, експерт, спеціаліст, представник персоналу органу пробації, перекладач, слідчий, прокурор, захисник або представник; 3) якщо він особисто, його близькі родичі чи члени його сім`ї заінтересовані в результатах провадження; 4) за наявності інших обставин, які викликають сумнів у його неупередженості; 5) у випадку порушення встановленого частиною третьою статті 35 цього Кодексу порядку визначення слідчого судді, судді для розгляду справи.

Вичерпного переліку обставин, які викликають сумнів у неупередженості судді, процесуальний закон не містить. Отже особа, яка заявляє відвід судді, має навести конкретні обставини, які можуть викликати сумнів у неупередженості судді.

Відповідно до частини 3-5 статті 80 КПК України заява про відвід може бути заявлена як під час досудового розслідування, так і під час судового провадження. Заява про відвід під час досудового розслідування подається одразу ж після встановлення підстав для такого відводу. Відвід повинен бути вмотивованим.

Адвокатом Штокаловим Є.А. було заявлено відвід слідчому судді Вищого антикорупційного суду Михайленко В.В. у межах розгляду клопотання про зміну запобіжного заходу ОСОБА_1 у кримінальному провадженні № 52020000000000362 від 03.06.2020.

У заяві про відвід вказано, що слідчий суддя Михайленко В.В. не може брати участь під час розгляді клопотання у зв`язку з наявністю обставин, які викликають сумнів у її об`єктивності.

Оскільки кримінальне процесуальне законодавство містить загальні вимоги до вмотивованості відводу, суд в оцінці вмотивованості відводу звертається до практики Європейського суду з прав людини, яка відповідно до ст. 17 Закону України «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини» є джерелом права.

Так Європейським судом з прав людини у п. 66 у рішенні по справі «Мироненко і Мартенко проти України» зазначено, що згідно з усталеною практикою Суду наявність безсторонності має визначатися, для цілей пункту 1 статті 6 Конвенції, за допомогою суб`єктивного та об`єктивного критеріїв. За суб`єктивним критерієм оцінюється особисте переконання та поведінка конкретного судді, тобто чи виявляв суддя упередженість або безсторонність у даній справі. Відповідно до об`єктивного критерію визначається, серед інших аспектів, чи забезпечував суд як такий та його склад відсутність будь-яких сумнівів у його безсторонності (зокрема, рішення у справах «Фей проти Австрії» (Fey v. Austria), рішення від 24 лютого 1993 року, серія A, N 255, с. 12, п. 27, 28 і 30, та «Веттштайн проти Швейцарії» (Wettstein v. Switzerland), заява N 33958/96, п. 42, ЄСПЛ 2000-XII). У кожній окремій справі слід визначити, чи мають стосунки, що розглядаються, таку природу та ступінь, що свідчать про те, що суд не є безстороннім (рішення у справі «Пуллар проти Сполученого Королівства» (Pullar v. the United Kingdom), рішення від 10 червня 1996 року, Reports 1996-III, с. 794, п. 38).

Стосовно об`єктивної неупередженості у справі «Фей проти Австрії» Європейський суд з прав людини зауважив, що вона полягає у відсутності будь-яких законних сумнівів в тому, що її забезпечено та гарантовано судом, а для перевірки на об`єктивну неупередженість слід визначити, чи є факти, які не залежать від поведінки судді, що можуть бути встановлені та можуть змусити сумніватися у його неупередженості.

У справі «Хаушильд проти Данії» Європейський суд з прав людини зазначив про необхідність доказів фактичної наявності упередженості судді для відсторонення його від справи. Причому суддя вважається безстороннім, якщо тільки не з`являються докази протилежного.

Особиста безсторонність суду презюмується, поки не надано доказів протилежного (рішення Європейського суду з прав людини у справі Веттштайн проти Швейцарії, п. 43).

Таким чином, існує презумпція неупередженості судді. А якщо з`являються сумніви щодо цього, то для його відводу в ході об`єктивної перевірки має бути встановлена наявність певної особистої заінтересованості судді, певних його прихильностей, уподобань стосовно однієї зі сторін у справі. При цьому враховується думка сторін, однак вирішальними є результати об`єктивної перевірки.

Можливі дві ситуації, коли можуть виникнути сумніви в неупередженості суду:

- перша носить функціональний характер і стосується, наприклад, здійснення різних функцій в рамках судового процесу однією і тією ж особою або ієрархічних чи інших зв`язків з іншим учасником судового розгляду;

- друга носить особистий характер і обумовлена поведінкою суддів в конкретній справі. (рішення «Кіпріану проти Кіпру» [ВП] (Kyprianou v. Cyprus) [GC], заява № 73797/01, пункт 121, ЄСПЛ 2005-XIII).

Підставами для відводу слідчого судді Михайленко В.В. від розгляду справи № 991/9802/20 адвокат Штокалов Є.А. вважає:

- процесуальні порушення слідчої судді Михайленко В.В. під час розгляду скарги адвоката Білявського Я.М. на повідомлення про підозру у кримінальному провадженні № 52020000000000362 від 03.06.2020;

- участь слідчого судді під час розгляду інших скарг та клопотань сторони захисту у межах кримінального провадження № 52020000000000362 від 03.06.2020.

Дослідивши доводи заяви та долучені до неї документи, матеріали справи № 991/9802/20, суддя вважає недоведеним факт упередженості слідчого судді Михайленко В.В. під час розгляду клопотання адвоката Штокалова Є.А. в інтересах ОСОБА_1 про зміну запобіжного заходу ОСОБА_1 у кримінальному провадженні № 52020000000000362 від 03.06.2020.

1)Щодо процесуальних порушень

Адвокат Штокалов Є.А. обґрунтовує твердження про упередженість слідчого судді Михайленко В.В. тим, що:

-слідчий суддя вийшла за межі розгляду скарги адвоката Білявського Я.М. на повідомлення про підозру у кримінальному провадженні № 52020000000000362 від 03.06.2020;

-слідчий суддя використала іншу підставу для відмови у задоволенні скарги, яка не була розкрита та доведена скаржником адвокатом Білявським Я.М., і на яку він не посилався;

-слідчим суддею здійснено дослідження доказів, які на її думку «свідчать про причетність ОСОБА_1 до вчинення кримінального правопорушення»;

-застосовано преюдицію інших ухвал слідчих суддів.

У своїй заяві адвокат Штокалов Є.А. стверджує, що ця заява про відвід не ставить під сумнів питання законності ухвали від 17.11.2020 у справі № 991/9343/20. Наявність певних процесуальних недоліків породжує у заявника сумніви у неупередженості судді.

Суддя, який розглядає заяву про відвід, не здійснює перевірки та оцінку рішень, які приймаються слідчим суддею, якому заявлено відвід.

Ці питання є предметом розгляду в апеляційному провадженні, а тому можуть вирішуватись лише в суді апеляційної інстанції. З матеріалів справи вбачається, що адвокат Білявський Я.М. використав своє права на апеляційне оскарження та оскаржив до Апеляційної палати Вищого антикорупційного суду ухвалу слідчого судді Михайленко В.В. від 17.11.2020 у справі № 991/9343/20.

Водночас оцінюючи знаведені доводи захисника, суддя зазначає таке.

Відповідно до змісту ст.ст. 370, 372 КПК України одними з вимог до судового рішення, зокрема ухвали, є його обгрунтованість та вмотивованість. Питання вмотивованості судового рішення є важливим і може розглядатися як порушення статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.

За ч. 1 ст. 94 КПК України слідчий, прокурор, слідчий суддя, суд за своїм внутрішнім переконанням, яке грунтується на всебічному, повному й неупередженому дослідженні всіх обставин кримінального провадження, керуючись законом, оцінюють кожний доказ з точки зору належності допустимості, достовірності, а сукупність зібраних доказів - з точки зору достатності та взаємозв`язку для прийняття відповідного процесуального рішення.

Наведені заявником процесуальні моменти, які стали підставою для відводу, є по суті баченням слідчої судді порядку розгляду відповідного клопотання, обсягу обставин, яким треба надати оцінку під час прийняття судового рішення та мотивування своїх висновків.

Такі дії не свідчать про упередженість слідчої судді та не можуть свідчити про таку природу та ступінь відносин, що свідчать про небезсторонність (упередженість) суду.

2)Щодо участі під час розгляду скарг та інших клопотань сторони захисту

Адвокат Штокалов Є.А. зазначає, що у межах кримінального провадження № 52020000000000362 від 03.06.2020 слідчим суддею Михайленко В.В. здійснюється розгляд:

-скарги адвоката Білявського Я.М. на повідомлення про підозру ОСОБА_1 (справа № 991/9343/20), у задоволенні якої було відмовлено,

-скарги адвоката Штокалова Є.А. на повідомлення про підозру ОСОБА_1 (справа № 991/9821/20);

-клопотання адвоката Штокалова Є.А. про зміну запобіжного заходу ОСОБА_1 (справа № 991/9802/20).

Факт розгляду слідчим суддею Михайленко В.В. у межах кримінального провадження № 52020000000000362 від 03.06.2020 скарг та клопотань, поданих захисниками Кічі А.В., сам по собі не свідчить про упередженість слідчого судді.

Вказані скарги та клопотання були розподілені слідчому судді Михайленко В.В. відповідно до вимог ст. 35 КПК України.

Згідно з ч. 3 ст. 35 КПК України визначення судді (запасного судді, слідчого судді) або колегії суддів для конкретного судового провадження здійснюється автоматизованою системою документообігу суду під час реєстрації відповідних матеріалів, скарги, клопотання, заяви чи іншого процесуального документа за принципом вірогідності, який враховує кількість проваджень, що знаходяться на розгляді у суддів, заборону брати участь у перевірці вироків та ухвал для судді, який брав участь в ухваленні вироку або ухвали, про перевірку яких порушується питання, перебування суддів у відпустці, на лікарняному, у відрядженні та закінчення терміну їх повноважень.

Порядок функціонування автоматизованої системи документообігу суду, в тому числі видачі вироків, ухвал суду та виконавчих документів, передачі справ до електронного архіву, зберігання текстів вироків, ухвал суду та інших процесуальних документів, надання інформації фізичним та юридичним особам, підготовки статистичних даних, визначається Положенням про автоматизовану систему документообігу суду (ч. 6 ст. 35 КПК України).

Відповідно до п. 2.3.45 Положення про автоматизовану систему документообігу суду в редакції, затвердженої Рішенням Ради суддів України від 15.06.2016, клопотання та скарги по одному кримінальному провадженню передаються раніше визначеному слідчому судді, якщо інший порядок не визначений зборами суддів.

Згідно із Засадами використання автоматизованої системи документообігу Вищого антикорупційного суду передача судової справи раніше визначеному слідчому судді проводиться шляхом автоматизованого розподілу зокрема щодо заяв, клопотань, скарг по одному кримінальному провадженню (підпункт 12.7 пункту 12).

Тому участь слідчої судді Михайленко В.В. у розгляді інших скарг або клопотань у цьому кримінальному провадженні не свідчить про упередженість судді.

За наведених обставин суддя не може зробити висновок про упередженість слідчої судді Михайленко В.В. під час розгляду клопотання у справі № 991/9802/20. Тому підстави для задоволення заяви про відвід відсутні.

Керуючись ст. ст. 75, 81, 85, 369, 372 КПК України, суддя

УХВАЛИВ:

Відмовити у задоволенні заяви адвоката Штокалова Єгора Андрійовича в інтересах ОСОБА_1 про відвід слідчої судді Вищого антикорупційного суду Михайленко Віри Володимирівни від розгляду клопотання адвоката Штокалова Є.А. про зміну запобіжного заходу, поданого в інтересах ОСОБА_1 (справа № 991/9802/20, провадження №1-кс/991/10045/20).

Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення та оскарженню не підлягає.

Суддя Т.Р. Хамзін